Анализ правового аспекта регулирования залоговых отношений в условиях экономического кризиса

Авторы анализируют механизм банковского сегмента залоговых отношений, рассматривая залог как экономический  инструмент снижения риска.

Николай Абросимов, Михаил Дуранин
Правовой аспект регулирования залоговых отношений в условиях экономического кризиса
"Экономические стратегии", №08-2008, стр. 142-146

Абросимов Николай Васильевич – д.э.н., профессор, академик Академии военных наук. Дуранин Михаил Юрьевич – главный экономист ОАО "Промсвязьбанк".

Мировой финансовый кризис охватил практически все страны и континенты. Сегодня нет ни одного правительства, компании, банковской структуры или ТНК, наконец, нет ни одного человека, который бы не просчитывал последствия этого финансового цунами. Чтобы минимизировать ущерб, необходимо владеть технологиями просчета тех рисков, которыми чревато разрушение мировой финансовой системы, безотказно действовавшей на протяжении многих десятилетий. Ни у кого из нас не возникало сомнений в вечности этого организма. И вдруг…

Одним из экономических механизмов снижения рисков выступает система залогового обеспечения финансовых операций. Мы хотим предложить читателю один из возможных вариантов решения этой задачи. Залоговое обеспечение – классический способ минимизации рисков на финансовом рынке. Залог широко используется при кредитовании банками, ломбардами, лизинговыми компаниями. Он служит средством защиты интересов кредиторов в случае дефолта заемщиков. В настоящей работе речь пойдет только о банках.

История залога как способа обеспечения кредитных обязательств насчитывает не один век, но он так и остался наиболее эффективным способом исполнения обязательств заемщика. В то же время роль залога в кредитной сделке неоднозначна. С одной стороны, важность залога открыто никем не оспаривается, с другой стороны, применение залогового механизма зачастую рассматривается как фактор, тормозящий развитие кредитного бизнеса. В какой-то мере залоговый механизм является следствием несовершенства экономических отношений, однако даже в развитых странах Запада им не пренебрегают, более того – требования западных банков в отношении залога порой существенно более жесткие.

Анализ залогового обеспечения имеет два аспекта – экономический и правовой. Рассмотрение залога только как экономической категории без выделения правового аспекта является некорректным. В данной статье мы хотели бы подробно рассмотреть правовой аспект.

Основные положения о залоге нашли свое отражение в ст. 334-358 Гражданского кодекса Российской Федерации. Закон Российской Федерации "О залоге" от 29.05.92 г. № 2872-1 подлежит применению в части, не противоречащей Гражданскому кодексу.

Под залогом в Гражданском кодексе понимается право кредитора (залогодержателя) получать возмещение из стоимости заложенного имущества приоритетно перед другими кредиторами, которым принадлежит данное имущество. Если иное не предусмотрено договором залога, то он обеспечивает требования в объеме, какой имеется у заемщика на тот момент, включая проценты, неустойки, штрафы, пени и возмещение прочих убытков, причиненных просрочкой исполнения. Залог также должен обеспечивать залогодержателю возмещение расходов на содержание и хранение заложенного имущества и затрат по взысканию. В контексте существующей нормативной базы залоговые отношения схематично можно представить так, как это изображено на рис. 1.

Отдельные виды залога дополнительно регламентируются специальными актами в части, не противоречащей Гражданскому кодексу. Детальному рассмотрению некоторых вопросов, связанных с применением залога, посвящены судебные постановления Верховного суда РФ и Пленума Высшего арбитражного суда РФ.

В работе с залогами используются законодательные акты, регулирующие оценочную деятельность. Это Федеральный закон "Об оценочной деятельности" № 135-ФЗ от 29.07.1998 г. и Федеральные стандарты оценки № 1, 2, 3. Подробное описание имущества, которое не может быть заложено, приведено в Указе Президента № 179 от 22 февраля 1992 г. Таким образом, действующее законодательство определяет, что именно может быть предметом залога (см. табл. 2).

Таким образом, объекты, которые могут являться предметом залога, потенциально не ограничены и могут быть представлены любым имуществом, а также имущественными правами (требованиями), исключение составляют по вполне понятным причинам вещи, изъятые из оборота, и требования, неразрывно связанные с личностью кредитора (право на алименты, на возмещение вреда, причиненного здоровью и т.п.), а также иные права, уступка которых запрещена законом.

Помимо вышеперечисленного, в каждом банке есть внутренние документы, регламентирующие работу с залоговым обеспечением и не противоречащие действующему законодательству. Ясно, что залог носит обеспечительный, дополнительный характер по отношению к основному обязательству и без него теряется всякий смысл. Сущность и обеспечительная функция залога проявляются в возможности для кредитора в случае неисполнения должником основного обязательства продать предмет залога на торгах с последующим удовлетворением своих требований из вырученной суммы. Залогом обеспечиваются прежде всего требования, основанные на отношениях по кредиту, но также и любые иные обязательства, при условии что обеспечиваемое им требование должно быть действительным, т.е. не противоречить закону.

Гражданский кодекс называет два основания возникновения залоговых отношений: в силу прямого указания закона и договора (ГК РФ, ст. 334).

Залог возникает в силу договора, а также на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество для исполнения какого-либо обязательства признается находящимся в залоге.

Имущество, являющееся предметом сделки, считается обеспеченным залогом в силу прямого указания закона в следующих случаях:

• при продаже товара в рассрочку – с момента передачи товара покупателю и до его оплаты товар, проданный в кредит, признается находящимся в залоге у продавца для
• обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате товара, если иное не будет предусмотрено договором (ГК РФ, ст. 488, п. 5);
  
• по договору ренты – при передаче под выплату ренты земельного участка или другого недвижимого имущества получатель ренты в обеспечение обязательства плательщика ренты приобретает право залога на это имущество (ГК РФ, ст. 587, п. 1);
  
• по договору финансирования под уступку денежного требования, если денежное требование выступает в целях обеспечения исполнения обязательства (ГК РФ, ст. 824, п. 1).
  

Залог – вовсе не абсолютная гарантия обеспечения всех обязательств, он имеет различные недостатки, но тем не менее может считаться самым популярным способом обеспечения исполнения обязательств. Причины его доминирующего положения (во всяком случае, при выдаче банковских кредитов) объясняются предметом залоговых отношений – это имущество в самых различных формах.

Поэтому с полной уверенностью можно полагать, что не только вещественная (наличная) форма обеспечения способствует широкому применению залога, но и само многообразие имущества, позволяющее выбрать тот предмет, передача которого в залог удовлетворила бы и кредитора, и заемщика.

К экономическим требованиям, предъявляемым к залогу, можно отнести: правильный выбор объекта залога, оценку его стоимости, организацию в необходимых случаях контроля за сохранностью предметов залога. Правовые требования подразумевают четкое определение прав и обязанностей залогодателя и залогодержателя, правильное оформление документов по залогу в соответствии с видом залога, порядок регистрации и хранения залоговых документов. Сторонами залоговых отношений являются залогодатель – лицо, которое передает свое имущество в залог до полного исполнения своих обязательств, и залогодержатель – лицо, принимающее в залог имущество с целью обеспечения исполнения обязательства. На рис. 2 рассмотрена структура залоговых отношений.

Залогодатель – это лицо, которое передает имущество в залог для обеспечения своих обязательств. Им может быть как сам заемщик, так и третье лицо. Залогодателем имущества может быть его собственник, либо лицо, имеющее на него право хозяйственного ведения. Лицо, которому имущество принадлежит на основе права хозяйственного ведения, не может заложить его без согласия собственника в случаях, предусмотренных законом (ГК РФ, ст. 295, п. 2).

В силу последнего ни смысл залога, ни иные правовые аспекты не меняются; так, должник продолжает оставаться обязанной стороной в основном правоотношении, залогодатель отвечает своим имуществом перед кредитором. Что же касается взаимоотношений между должником и третьим лицом, то они должны быть урегулированы отдельным соглашением; если такого соглашения не было, то залогодатель не обладает правом регресса в отношении должника. Залогодатель может как быть собственником данной вещи, так и иметь на нее право хозяйственного ведения (с согласия собственника в отношении недвижимого имущества). Если закладывается право на чужую вещь (например, право аренды), то необходимо получить согласие собственника или лица, имеющего на нее право хозяйственного ведения.

Залогодержатель – это лицо, которое принимает имущество в залог. Им является кредитор по обязательству, обеспеченному залогом. Залогодержатель вправе пользоваться переданным ему предметом залога, если это предусмотрено договором. На него по договору может быть возложена обязанность извлекать из предмета залога доходы в целях погашения основного обязательства или в интересах залогодателя. Хотелось бы подчеркнуть, что кредитор всегда является залогодержателем.

Согласно ст. 336 ГК РФ и ст. 6 Закона "О залоге", предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования). Для определения того, какое именно имущество может стать предметом залога, ключевое значение имеет его обеспечительная функция. Смысл залога для кредитора сводится к тому, что при нарушении должником обязательства предмет залога продается и из вырученной суммы он получает удовлетворение преимущественно перед другими кредиторами. Из этого следует, что необходимым признаком предмета залога должна признаваться его "товарность". В залог может приниматься только то, что законом не запрещено. В составе имущества, которое может быть использовано в качестве залога, деньги не обозначены, но вместе с тем нет и запрета на залог денег. Между тем судебная практика не признает деньги "полноценным" предметом залога с той точки зрения, что денежные средства невозможно реализовать с публичных торгов и из их стоимости удовлетворить интересы залогодержателя, как того требует конструкция залога. Но т.к. из ст. 336 ГК РФ вытекает, что залог наличных денег как вещи, не изъятой из оборота, вполне возможен, то представляется, что в этом случае имеет место заклад с передачей денег в депозит залогодержателю или третьему лицу.

Что касается безналичных денег, то согласно разъяснению Высшего арбитражного суда предмет залога не может быть определен как "денежные средства, находящиеся на банковском счете". Исходя из природы безналичных денег, можно сделать вывод, что они не могут быть переданы в залог по правилам, регулирующим залог вещей. Но если залог денежных средств, находящихся на счету залогодателя, рассматривать как залог прав, то такая позиция не вступает в противоречие с положениями Гражданского кодекса, допускающего залог имущественных прав.

Как уже отмечалось, предметом залога, в том числе банковского, может быть любое имущество, если законом или собственником не установлено запрета или ограничений на его отчуждение. Поэтому прежде, чем принимать имущество в залог у предприятия, необходимо тщательно проанализировать законодательные акты и учредительные документы предприятия (устав, учредительный договор и т.п.), проверить, нет ли в них запретов на отчуждение имущества в целом или отдельных его частей.

Одно из ограничений упомянуто в ст. 19 Закона "О залоге", где говорится, что предприятие, за которым имущество закреплено на правах полного хозяйственного ведения, может осуществлять залог имущества в целом, его структурных единиц и подразделений как имущественных комплексов, а также отдельных зданий и сооружений с согласия собственника этого имущества или уполномоченного им органа (например, в лице соответствующего комитета по управлению имуществом, если имущество государственное).
В той же ст. 19 Закона "О залоге" говорится, что учреждение, финансируемое за счет собственника (научно-исследовательский институт, учебное заведение, поликлиника, больница и т.д.), может передавать в залог имущество, в отношении которого оно в соответствии с законом приобрело право на самостоятельное распоряжение. Т.е. если учреждение, согласно своему уставу, осуществляет деятельность, приносящую доходы (например, сдача в аренду помещения), то оно вправе самостоятельно распоряжаться имуществом, приобретенным на эти доходы. Имущество же, закрепленное за учреждением на правах оперативного управления, не может быть предметом залога без согласия на то собственника этого имущества или уполномоченного им органа.

В том случае, когда кредит оформляется под залог имущества учреждения, банку необходимо проверить, о каком именно имуществе идет речь, каковы права учреждения на это имущество. Если в бухгалтерских документах учреждения нет четкого разграничения между имуществом, переданным собственником в оперативное управление, и имуществом, приобретенным учреждением в результате осуществления им предпринимательской или иной хозяйственной деятельности, целесообразно на залог такого имущества истребовать согласие собственника.

Следует иметь в виду, что имущество, находящееся в общей совместной собственности, может быть передано в залог только с согласия всех собственников. Например, если квартира является совместной собственностью супругов или других граждан, требуется согласие всех собственников на ее залог. Залог собственником своей доли в общей долевой собственности не требует согласия остальных собственников.

Чтобы информация о наличии залога на имущество была доступна заинтересованным лицам, ст. 18 Закона "О залоге" обязывает залогодателя вести книгу записи залогов, куда в течение 10 дней после возникновения залога должны быть вписаны следующие данные:

• вид залога;
  
• предмет залога;
  
• объем обязательства, обеспеченного залогом.
  

Залогодатель обязан предоставлять книгу для ознакомления любому заинтересованному лицу. Он несет ответственность за своевременность и правильность внесения сведений о залоге в книгу записи залога. Несоблюдение этих правил залогодателем может стать одним из оснований для досрочного обращения взыскания на заложенное имущество и расторжения кредитного договора в случае, если действиями заемщика был нанесен ущерб залогодержателю и такая ответственность заемщика была предусмотрена кредитным договором и договором о залоге.

Ст. 21 Закона "О залоге" и ст. 342 ГК РФ допускают последующий залог. Имущество может быть перезаложено, если иное не предусмотрено предшествующими договорами о залоге. Залогодатель обязан предоставить последующему залогодержателю информацию обо всех существующих залогах этого имущества, о стоимости требований предшествующего кредитора, о наступлении сроков исполнения обязательств. В противном случае залогодатель должен возместить кредиторам возможные убытки. Если закладываемое имущество уже служит залогом обеспечения иного обязательства, право предшествующего залогодержателя сохраняет силу и удостоверяется первым. Первый кредитор вправе запретить в договоре последующие залоги. Кредитор, принимая имущество в залог, должен выяснить, не находится ли оно в залоге. Это обстоятельство фиксируется в договоре о залоге.

Чтобы максимально защитить права как залогодателя, так и залогодержателя, гражданское законодательство предъявляет жесткие требования к договору о залоге.
В договоре должны быть указаны: вид залога; предмет залога и его оценка; существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспеченного залогом. В договоре о залоге прав обязательно точное обозначение должника. Договор о залоге заключается в письменной форме, он должен быть нотариально заверен и зарегистрирован в органах юстиции в случае:

• заключения договора об ипотеке;
  
• если договор о залоге обеспечивает обязательства, возникающие из основного договора, подлежащего нотариальному удостоверению;
  
• если заключается договор залога гражданских воздушных, морских и речных судов, подвижного состава железных дорог и космических объектов.
  

Несоблюдение установленной формы договора залога делает его недействительным. Условие о залоге может быть внесено непосредственно в договор, по которому возникает обязательство. При этом договор совершается в форме, установленной для договора о залоге.

Договор залога сохраняет силу:

• если право собственности или хозяйственного ведения на предмет залога переходит к третьему лицу;
  
• при уступке залогодержателем в законном порядке обеспеченного залогом требования третьему лицу;
  
• если залогодатель переводит долг, возникший из обеспеченного залогом обязательства, на другое лицо.
  

Из договора должно быть ясно, какое требование обеспечено залогом, когда, при каких условиях, на какое имущество кредитор вправе обратить взыскание. При заключении договора залога все закладываемое имущество должно быть четко индивидуализировано. В случае неполного описания могут возникнуть сложности при взыскании данного имущества в счет погашения долгов.

В предусмотренных законом случаях договор залога должен быть зарегистрирован. Федеральный закон "О залоге" предусматривает следующие случаи, когда требуется регистрация договора залога:

1. Когда осуществляется залог предприятия или иного имущества, подлежащего государственной регистрации. Регистрация договора о залоге производится органом, осуществляющим регистрацию имущества. Например, договор о залоге предприятия подлежит регистрации в органах местной исполнительной власти (администрации), территориальных управлениях Федеральной регистрационной службы или регистрируется комитетом по управлению имуществом; автомобильный транспорт (легковые и грузовые автомашины, автобусы, прицепы, полуприцепы, мотоциклы, мотороллеры и т.д.) регистрируются в государственной инспекции по безопасности дорожного движения (на практике ГИБДД отказывается осуществлять такую регистрацию); маломерные речные суда регистрируются в государственных инспекциях по маломерным судам; залог квартиры регистрируется в бюро технической инвентаризации.

2. Когда заключается договор об ипотеке (регистрация ипотеки должна осуществляться по месту нахождения предприятия, строения, здания или иного объекта).

3. Когда заключается договор о залоге тракторов, самоходных дорожно-строительных и иных машин и прицепов к ним (регистрируется органами государственного надзора за техническим состоянием самоходных машин и других видов техники в Российской Федерации).

Если залог имущества подлежит государственной регистрации, то договор о залоге считается заключенным только с момента его регистрации. Регистрация залога осуществляется путем внесения информации о залоге имущества в соответствующий реестр, после чего регистрирующий орган должен выдать сторонам, заключившим договор о залоге, соответствующие свидетельства и регистрации.

Закон "О залоге" предусматривает не только регистрацию договора залога, но и полное или частичное исполнение обязательства, обеспеченного залогом.
С этой целью на залогодержателя возлагается обязанность выдавать залогодателю по его требованию документы, подтверждающие полное или частичное исполнение обязательства для последующего внесения в реестр.

Безусловно, основным правомочием банка-залогодержателя является право удовлетворения своих требований из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами в случае неисполнения должником кредитного обязательства. Однако в случае признания юридического лица банкротом в соответствии с п. 1 ст. 64 ГК РФ залогодержатель удовлетворяет свои требования к такому несостоятельному должнику лишь в третью очередь. Необходимо обратить внимание на то, что в случае неисполнения основного обязательства к кредитору не переходит право собственности на заложенную вещь, он лишь вправе требовать реализации предмета залога.
Независимо от того, у кого – залогодателя или залогодержателя – находится заложенное имущество, другой стороне предоставлено право контролировать обеспечение его сохранности и в этих целях проверять по документам и фактически наличие, сохранность, количество, состояние и условия хранения предмета залога, находящегося у противоположной стороны. Естественно, такая форма контроля необходима, но в то же время это довольно хлопотно и трудоемко, в первую очередь, для банка-залогодержателя.

Также залогодателю или залогодержателю в зависимости от того, у кого из них находится предмет залога, вменены следующие обязанности:

• страхование за счет залогодателя заложенного имущества из расчета полной его стоимости от рисков утраты и повреждения, но не ниже размера требования кредитора;
  
• защита предмета залога от требований и иных посягательств со стороны третьих лиц, а также осуществление других мероприятий, необходимых для его сохранности;
  
• немедленное оповещение другой стороны о возникновении угрозы утраты или повреждения заложенного имущества, если иное не предусмотрено законом или договором.
  

Данные положения отражены в п. 1 и 2 ст. 343 ГК РФ.

Наиболее чувствительным для заемщика по обязательству, обеспеченному залогом, является право кредитора потребовать исполнения основного обязательства досрочно. В большинстве случаев поводом служит нарушение залогодателем правил перезалога, неисполнение им обязательств по страхованию, невыплата процентов, непогашение в срок основного долга и необеспечение сохранности залога, нарушение правил замены предмета залога или распоряжения им, а также в случае его утраты не по вине залогодержателя (ГК РФ, ст. 351). Залогодержатель может требовать от должника принятия всех необходимых мер для обеспечения сохранности заложенного имущества, однако это чревато конфликтной ситуацией. Она может возникнуть, если залогодержатель будет настаивать на осуществлении всего комплекса мероприятий по охране заложенного имущества, с чем, скорее всего, не согласится залогодатель, которому в конечном итоге придется оплачивать эти мероприятия. Каждая из сторон вправе иметь собственное субъективное представление о достаточности принятых мер охраны, поэтому стороны должны максимально четко оговорить условия обеспечения сохранности залога в договоре.

В соответствии со ст. 355 ГК РФ залогодержатель вправе передать свои права по договору другому лицу, если тому же лицу уступлены права требования к должнику по основному обязательству, обеспеченному залогом.

Следующий важный момент касается стоимости. Такого понятия, как "залоговая стоимость", ни в одном нормативном акте не существует. Многие специалисты по залоговой работе отождествляют ее с ликвидационной стоимостью. Это понятие дано в Федеральных стандартах оценки № 2. Его ключевым условием является наличие обстоятельств, вынуждающих продавца продавать объект оценки на условиях, не соответствующих рыночным. С одной стороны, очень похоже на залоговую стоимость, но, с другой стороны, апробированной на практике методики определения ликвидационной стоимости нет. Все выкладки носят исключительно теоретический характер, поэтому использование ликвидационной стоимости в качестве залоговой, по нашему мнению, является некорректным.

Следует также рассмотреть и понятие "справедливой стоимости", введенное Банком России в Положении № 254-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности". В соответствии с данным документом справедливая стоимость – это цена, по которой залогодатель, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его продавать, в случае если бы он являлся продавцом имущества, предоставленного в залог, согласен был бы его продать, а покупатель, имеющий полную информацию о стоимости указанного имущества и не обязанный его приобретать, согласен был бы приобрести его в разумно короткий срок, не превышающий 180 календарных дней. Для разных объектов залога это может быть как рыночная, так и залоговая стоимость. Методики расчета справедливой стоимости Банк России не представил, поэтому неясно, как ее можно использовать в залоговом механизме.

Таким образом, ввиду отсутствия законодательного регулирования банки сами рассчитывают залоговую стоимость как наиболее вероятную стоимость имущества в случае реализации залогового обеспечения.

В заключение необходимо отметить, что хотя перечень основных правомочий залогодержателя, гарантированных ему государством, и завершает право на судебную защиту, это не ограничивает стороны в их намерениях устанавливать любые иные права и обязанности, не противоречащие законодательству и не нарушающие прав и законных интересов других участников гражданского оборота, и, соответственно, отражать их в договоре о залоге.

ПЭС 8249/15.10.2008